o dosažení shody mezi zápisem v obchodním rejstříku a skutečným stavem, k odvolání společnosti do usnesení Městského soudu v Praze ze dne 26. září 2023, č. j. C 92529/RD38/MSPH, Fj 344459/2023/MSPH

1. Usnesením uvedeným v záhlaví soud prvního stupně ve výroku I. zahájil řízení bez návrhu k dosažení shody mezi zápisem v obchodním rejstříku a skutečným stavem. Ve výroku II. rozhodl, že se v obchodním rejstříku vedeném u Městského soudu v Praze v oddílu C, vložce [Anonymizováno], vymazává statutární orgán – jednatel [Anonymizováno], nar. [Anonymizováno], [adresa] se dnem vzniku funkce 22. 5. 2018 a zapisuje se den zániku funkce 21. 9. 2022. Ve výroku III. uložil obchodní korporaci povinnost zaplatit soudní poplatek ve výši 2 000 Kč. V odůvodnění soud uvedl, s odkazem na § 78 odst. 1 zákona č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob (dále jen „z. v. r.“), že zahájil řízení bez návrhu, a to za účelem dosažení shody mezi zápisem v obchodním rejstříku a skutečným stavem, neboť podnikatel v rozporu s § 11 odst. 2 z. v. r. nepodal bez zbytečného odkladu návrh na zápis změny zapisovaných skutečností do obchodního rejstříku. Dále soud prvního stupně uvedl, že rejstříkovému soudu byl doručen rozsudek v trestní věci, v níž byl jednatel [Anonymizováno] odsouzen podle § 361 odst. 1. a § 252 odst. 1, odst. 2 písm. a) trestního zákoníku za zvlášť závažný zločin účast na organizované zločinecké skupině a neoprávněné provozování hazardní hry, spáchaný ve prospěch organizované zločinecké skupiny. Soud prvního stupně konstatoval, že [Anonymizováno] přestal splňovat podmínku bezúhonnosti dle § 46 odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích), ve znění účinném do 30. června 2023 (dále jen „z. o. k.“), neboť se jedná o zločin spáchaný úmyslně a zločin účasti na organizované zločinecké skupině, byť trestný čin nesouvisí s podnikáním přímo, ale jedná se o nepřímou souvislost, když byla bez povolení provozována činnost podnikatelská, ke které je jinak třeba zvláštního povolení s tím, že dnem zániku funkce je den právní moci uvedeného trestního rozsudku. O povinnosti zaplatit soudní poplatek rozhodl soud s odkazem na § 2 odst. 1 a § 4 zákona č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích.

2. Do tohoto usnesení podala společnost včasné odvolání. Odvolatelka namítla, že napadené usnesení je opětovně nepřezkoumatelné, a navíc právně nesprávné. Podle výkladu rejstříkového soudu postačí pro ztrátu bezúhonnosti trestná činnost, jakkoliv související s podnikáním v jeho obecném významu. Dle odvolatelky je však nezbytné provést test proporcionality a dovodit souvislost s podnikatelskou činností dotčeného subjektu. Odvolatelka odkázala na jí citovanou judikaturu (usnesení Nejvyššího správního soudu ze dne 6. 6. 2019, č.j. 1 As 286/2018 a usnesení Nejvyššího soudu ze dne 22. 3. 2022, č.j. 27 Cdo 3001/2021). Navrhla, aby odvolací soud napadené usnesení zrušil.

3. Vrchní soud v Praze jako soud odvolací přezkoumal napadené usnesení a dospěl k závěru, že odvolání není důvodné.

4. Podle § 46 odst. 1 z. o. k. ve znění účinném do 30. 6. 2023 osoba, která je členem orgánu a je do funkce volena, jmenována či jinak povolávána (dále jen „člen voleného orgánu“), musí být také bezúhonná podle zákona o živnostenském podnikání a nesmí u ní existovat překážka provozování živnosti.

5. Podle § 6 živnostenského zákona (1) Všeobecnými podmínkami provozování živnosti fyzickými osobami, pokud tento zákon nestanoví jinak, jsou a) plná svéprávnost, kterou lze nahradit přivolením soudu k souhlasu zákonného zástupce nezletilého k samostatnému provozování podnikatelské činnosti58), a b) bezúhonnost. (2) Za bezúhonnou se pro účely tohoto zákona nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním, anebo s předmětem podnikání, o který žádá nebo který ohlašuje, pokud se na ni nehledí, jako by nebyla odsouzena.

6. Podle § 11 živnostenského zákona ve znění účinném do 31. 12. 2020 (1) Podnikatel může provozovat živnost prostřednictvím odpovědného zástupce. Odpovědný zástupce je fyzická osoba ustanovená podnikatelem, kterému odpovídá za řádný provoz živnosti a za dodržování živnostenskoprávních předpisů a je k němu ve smluvním vztahu. Nikdo nemůže být ustanoven do funkce odpovědného zástupce pro více než čtyři podnikatele. (2) Odpovědný zástupce musí splňovat všeobecné i zvláštní podmínky provozování živnosti podle § 6 a 7.

7. Podle § 155 odst. 1 zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (dále jen „o. z.“), byl-li členem voleného orgánu povolán ten, kdo k tomu není podle zákona způsobilý, hledí se na jeho povolání do funkce, jako by se nestalo. Ztratí-li člen voleného orgánu po svém povolání do funkce zákonnou způsobilost být členem voleného orgánu, jeho funkce zaniká; zánik funkce právnické osobě oznámí bez zbytečného odkladu.

8. „Ústavní soud již ve svém nálezu sp. zn. Pl. ÚS 35/08 uvedl, že smyslem a účelem podmínky bezúhonnosti, omezující základní právo na podnikání, je ochrana základních práv a svobod třetích osob, jež by mohla být podnikáním provozovaným v rozporu s právem a dobrými mravy dotčena. Nejvyšší správní soud pak v judikatuře navazující na citovaný nález Ústavního soudu konstatoval, že výklad § 6 odst. 2 živnostenského zákona je třeba provést se zřetelem na smysl a účel podmínky bezúhonnosti. Souvislost trestného činu s podnikáním je tedy nutné vykládat s ohledem na aprobovanou činnost konkrétní podnikatelské osoby (srov. rozsudky ze dne 11. 6. 2009, sp. zn. 9 As 69/2008, nebo ze dne 5. 3. 2015, sp. zn. 9 As 229/2014). V usnesení ze dne 27. 9. 2011, sp. zn. 29 Cdo 4154/2010, pak Nejvyšší soud formuloval a odůvodnil závěr (jenž, byť byl přijat ve vztahu k zákonu č. 513/1991 Sb., obchodnímu zákoníku, plně se prosadí i při výkladu zákona o obchodních korporacích), podle něhož je pro posouzení podmínky bezúhonnosti podstatné, zda byl jednatel pravomocně odsouzen pro úmyslný trestný čin související s podnikáním, nikoliv zda v předmětu podnikání, jehož se trestný čin týkal, stále podniká. Z výše citované judikatury se podává, že při posuzování, zda je osoba bezúhonná ve smyslu živnostenského zákona, bude nezbytné zkoumat, zda úmyslný trestný čin, za jehož spáchání byla pravomocně odsouzena, měl souvislost s aprobovanou podnikatelskou činností konkrétního podnikatele. Ze žádného zákonného ustanovení však nelze - oproti mínění dovolatelky - dovodit, že by trestná činnost měla souviset toliko s vlastním podnikáním osoby, jejíž bezúhonnost se posuzuje. Naopak, dovolatelkou zastávaný výklad přímo odporuje smyslu a účelu podmínky bezúhonnosti pro výkon funkce člena orgánu obchodní korporace.“ (viz usnesení Nejvyššího soudu ze dne 12. 9. 2018, sp. zn. 27 Cdo 3547/2017, veřejnosti dostupné na jeho webových stránkách). Není přitom podstatné, jaký byl vztah mezi odsouzeným (pachatelem trestného činu) a podnikatelem, s jehož činností trestný čin souvisel, tj. zda byl odsouzený členem statutárního orgánu podnikatele, jeho zástupcem či jeho zaměstnancem; podstatná je především souvislost trestného činu s podnikatelskou činností této osoby. Ke shodným závěrům dospěla i teorie: „Nemusí se ale jednat jen o trestné činy, jejichž skutková podstata přímo souvisí s podnikáním (např. poškozování spotřebitele), ani je dotyčný nemusí páchat při provozu vlastního oboru podnikatelské činnosti. Bezúhonnost tak nebude dána u podnikatele, který s využitím brutálního fyzického násilí bude nutit obchodního partnera k úhradě dluhu. Ke ztrátě bezúhonnosti dojde též, jestliže se někdo dopustí trestného činu podvodu jako nepodnikatel v rámci pracovního poměru a po okamžitém ukončení pracovního poměru se bude chtít ve stejném oboru realizovat jako jednatel společnosti s ručením omezeným.“ (viz Patěk, D. in Černá, S., Štenglová, I., Pelikánová, I. a kol., Právo obchodních korporací, Praha: Wolters Kluwer, 2015, s. 166).

9. Dle rozsudku Okresního soudu v Blansku ze dne 21. 9. 2022, č. j. 14 T 96/2022-4684 (RD 27), se obžalovaný [Anonymizováno], nar. 1. 7. 1992, účastnil činnosti organizované zločinecké skupiny a neoprávněně provozoval hazardní hru a tento čin spáchal jako člen organizované skupiny a uvedený úmyslný trestný čin spáchal jako člen organizované zločinecké skupiny, čímž spáchal zvlášť závažný zločin účasti na organizované zločinecké skupině podle § 361 odst. 1 alinea druhá trestního zákoníku a zločin neoprávněného provozování hazardní hry podle § 252 odst. 1, odst. 2. písm. a) trestního zákoníku, spáchaný ve prospěch organizované zločinecké skupiny podle § 107 odst. 1 trestního zákoníku, pročež byl pravomocně odsouzen k úhrnnému trestu odnětí svobody v trvání 24 měsíců s podmíněným odkladem na zkušební dobu v trvání 24 měsíců. Skutku, za který byl odsouzen, se dopustil nejméně v době od 10. 6. 2020 do konce měsíce září roku 2020, z pracovní pozice odpovědné osoby zajišťující chod provozovny „Bar“, kdy neoprávněně provozoval, organizoval a zprostředkovával hazardní hru na adrese [adresa], prováděl inventury a další administrativní činnosti související s jejím provozem, finanční prostředky získané pravděpodobně z činnosti této provozovny ukládal ve prospěch účtů společnosti [právnická osoba], IČO [IČO], finanční prostředky získané neoprávněným provozem zde umístěných pěti kusů technických herních zařízení vybíral a tyto následně předával [Anonymizováno]. Rozsudek nabyl právní moci dne 21. 9. 2022.

10. Odvolací soud z aktuálního výpisu z obchodního rejstříku společnosti [právnická osoba], IČO [IČO], vedeným u Městského soudu v Praze, oddíl C, vložka [Anonymizováno] (veřejnosti dostupný na www.justice.cz) zjistil, že zapsaným předmětem podnikání je Výroba, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 až 3 živnostenského zákon a Pronájem nemovitostí, bytů a nebytových prostor. [Anonymizováno], nar. [Anonymizováno] je coby jednatel společnosti zapsán v obchodním rejstříku od 22. 5. 2015, s datem vzniku funkce 22. 5. 2015.

11. Z živnostenského rejstříku obchodní korporace [právnická osoba], IČO [IČO], dostupného on-line prostřednictvím [Anonymizováno], plyne, že společnost má zapsány tyto obory činnosti: Zprostředkování obchodu a služeb; Velkoobchod a maloobchod; Zastavárenská činnost a maloobchod s použitým zbožím; Údržba motorových vozidel a jejich příslušenství; Skladování, balení zboží, manipulace s nákladem a technické činnosti v dopravě; Nákup, prodej, správa a údržba nemovitostí; Pronájem a půjčování věcí movitých.

12. Z rozsudku Okresního soudu v Blansku ze dne 21. 9. 2022, č.j. 14 T 96/2022-4684, vzal odvolací soud za prokázáno, že [Anonymizováno] byl pravomocně odsouzen za neoprávněné provozování hazardní hry a tento úmyslný trestný čin spáchal jako člen organizované zločinecké skupiny. Z popisu jednání, za něž byl [Anonymizováno] trestním rozsudkem pravomocně odsouzen, vyplývá, že se jednalo o úmyslný trestný čin související s podnikáním majitele provozovny „Bar“, kterého se [Anonymizováno] dopustil jako odpovědný zástupce ustanovený podnikatelem odpovídající mu za řádný provoz živnosti a za dodržování živnostenskoprávních předpisů, k němuž je ve smluvním vztahu.

13. Odvolací soud proto uzavírá, že [Anonymizováno] se v době od 10. 6. 2020 do konce měsíce září roku 2020 dopustil neoprávněného provozování hazardní hry jako odpovědný zástupce podnikatele podle § 11 živnostenského zákona Jednalo se o trestný čin spáchaný úmyslně v souvislosti s podnikáním majitele provozovny „Bar“, v době, kdy [Anonymizováno] vykonával funkci jednatele společnosti [právnická osoba], IČO [IČO]. Pro posouzení podmínky bezúhonnosti je podstatné, zda byl jednatel pravomocně odsouzen pro úmyslný trestný čin související s podnikáním, nikoliv zda v předmětu podnikání, jehož se trestný čin týkal, stále podniká (viz shora uvedené usnesení Nejvyššího soudu ze dne 27. 9. 2011, sp. zn. 29 Cdo 4154/2010). Pro posouzení podmínky bezúhonnosti [Anonymizováno] coby jednatele společnosti tedy není podstatné, zda společnost podniká v předmětu podnikání, jehož se trestný čin týkal, tj. provozování hazardní hry. Pro posouzení podmínky bezúhonnosti však není bez významu, že [Anonymizováno] se předmětného trestného činu dopustil jako zástupce podnikatele, který ze zákona vůči němu nese odpovědnost za řádný provoz živnosti a za dodržování živnostenskoprávních předpisů. Obdobně jednatel společnosti je ze zákona vůči společnosti odpovědný za řádný výkon své funkce podle § 51 a násl. ve spojení s § 196 a násl. z. o. k.

14. Dle shora uvedeného nálezu Ústavního soudu sp. zn. Pl. ÚS 35/08, smyslem a účelem podmínky bezúhonnosti, omezující základní právo na podnikání, je ochrana základních práv a svobod třetích osob, jež by mohla být podnikáním provozovaným v rozporu s právem a dobrými mravy dotčena. Vzhledem k charakteru trestného činu (neoprávněné provozování hazardní hry) a jeho závažnosti ([Anonymizováno] ho spáchal jako člen organizované zločinecké skupiny) je úměrné (proporcionální) omezení práva [Anonymizováno] na výkon funkce jednatele společnosti ve vztahu k ochraně základních práv a svobod třetích osob.

15. Dospěl-li tedy soud prvního stupně k závěru, podle něhož [Anonymizováno] ke dni 21. 9. 2022 zanikla funkce jednatele společnosti podle § 155 odst. 1 o. z., neboť přestal splňovat podmínku bezúhonnosti vyžadovanou § 46 odst. 1 z. o. k. ve spojení s § 6 odst. 2 živnostenského zákona, je jeho právní posouzení věci správné.

16. Soud prvního stupně napadené usnesení odůvodnil dostatečně a srozumitelně, takže ani námitka nepřezkoumatelnosti rozhodnutí pro nedostatek důvodů právně relevantní není.

17. Z vyložených důvodů odvolací soud postupoval podle § 219 zákona č. 99/1963 Sb., občanského soudního řádu (dále jen „o. s. ř.“) a napadené usnesení jako věcně správné potvrdil, když pochybení neshledal ani ve výroku III.

18. O nákladech odvolacího řízení soud nerozhodoval, neboť jediným účastníkem řízení je společnost a náhrada nákladů tak nepřipadá v úvahu.