o zápisu změny do obchodního rejstříku, o odvolání obchodní společnosti GES 24 group s.r.o. proti usnesení Městského soudu v Praze ze dne 5. prosince 2022 č. j. C 288410/RD54/MSPH, Fj 460141/2022/MSPH,

1. V záhlaví označeným usnesením soud prvního stupně ve výroku I. rozhodl, že bez návrhu zahajuje řízení o výmaz jednatele z obchodního rejstříku, ve výroku II. rozhodl tak, že v obchodním rejstříku vedeném u Městského soudu v Praze v oddílu C, vložce číslo 288410 vymazal statutární orgán - jednatele: [Anonymizováno] s jeho identifikačními údaji a zapsal u jeho osoby den zániku funkce: 24. října 2022 a den zápisu změny: dnem nabytí právní moci a ve výroku III. společnosti uložil povinnost zaplatit soudní poplatek ve výši 2 000 Kč

2. Soud prvního stupně své rozhodnutí odůvodnil tak, že obdržel rozsudek Krajského soudu v Ústí nad Labem ze dne 3. 12. 2020 č. j. 48 T 6/2010-20947, jenž nabyl právní moci ve spojení s rozsudkem Vrchního soudu v Praze ze dne 13. 9. 2022, č. j. 8 To 15/2022-21864, dne 13. 9. 2022, z něhož je patrno, že [Anonymizováno] byl uvedenými rozsudky pravomocně odsouzen pro trestný čin zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby podle § 240 odst. 1, 2 písm. a), odst. 3 trestního zákoníku a z výrokové části je podle soudu prvního stupně patrno, že skutky byly spáchány v souvislosti s podnikáním.

3. Podle soudu prvního stupně ke dni nabytí právní moci přestal [Anonymizováno] splňovat podmínky stanovené pro výkon funkce jednatele (člena orgánu obchodní korporace) dle ust. § 46 odst. 1 z.o.k. ve spojení s ust. § 6 odst. 2 zákona č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (dále též jen „živ. zák.“), kdy za bezúhonného se nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním. Uvedená skutečnost podle soudu prvního stupně zakládá neshodu mezi skutečným stavem a stavem zapsaným ve veřejném (obchodním) rejstříku.

4. Soud prvního stupně vycházel z rejstříkového spisu vedeného Městským soudem v Praze ohledně společnosti [Jméno advokáta B]., z něhož zjistil, že František Malec byl do obchodního rejstříku zapsán jako jednatel společnosti usnesením Městského soudu v Praze ze dne 8. 11. 2022, č. j. C 288410/RD36/MSPH, Fj 421237/2022/MSPH, a jako den vzniku funkce u něj bylo zapsáno datum 24. 10. 2022, a to na základě rozhodnutí jediného společníka v působnosti valné hromady společnosti ze dne 24. 10. 2022, jímž došlo k odvolání jednatele - právnické osoby [právnická osoba], IČ [IČO], a ke jmenování nového jednatele [adresa].

5. Podle soudu prvního stupně s ohledem na skutečnost, že [Anonymizováno] byl pravomocně odsouzen pro trestný čin spáchaný v souvislosti s podnikáním a tedy v době svého zvolení do funkce jednatele nesplňovat podmínky pro výkon funkce jednatele společnosti s ručením omezeným a funkce jednatele mu dne 24. 10. 2022 nevznikla. Rejstříkový soud proto s ohledem na § 78 odst. 1 z.v.r. zahájil řízení bez návrhu a provedl výmaz [adresa] z obchodního rejstříku coby jednatele společností a jako den zániku funkce u něj zapsal datum 24. 10. 2022 tak, aby bylo zřejmé, že funkce jednatele této odsouzené osobě nevznikla. O povinnosti zaplatit soudní poplatek a o jeho výši rozhodl soud za použití ust. § 2 odst. 1 písm. d) zákona o soudních poplatcích, s přihlédnutím k položce 11 odst. 1 písm. e) a odst. 3 sazebníku poplatků.

6. Proti usnesení soudu prvního stupně podala společnost včasné odvolání (odvolatelka), v němž poukázala na skutečnost, že stávající jednatel společnosti pan [Anonymizováno] sice byl odsouzen rozsudkem Krajského soudu v Ústí nad Labem ze dne 3. 12. 2020, č. j. 48 T6/2010-20947, avšak tento rozsudek nenabyl právní moci, jak uvádí soud prvního stupně, byť k odsouzení došlo ve spojení s rozsudkem Vrchního soudu v Praze ze dne 16. 9. 2022, č. j. 8 To 15/2022-21864. Podle odvolatelky jmenovaný byl odsouzen pro trestný čin zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby podle § 240 odst. 1, 2 písm. a), odst. 3 trestního zákoníku a z výrokové části trestního rozsudku lze dovodit, že skutky byly spáchány v souvislosti s podnikáním. Z přiloženého vyrozumění o veřejném zasedání ze dne 29. 6. 2022 podle odvolatelky jednoznačně vyplývá, že odvolací Vrchní soud v Praze nařídil veřejné zasedání k projednání odvolání na dny 12. až 16. září 2022 a dne 16. 9. 2022 vyhlásil rozsudek. Z těchto důvodů podle odvolatele není fakticky možné, aby rozsudek Vrchního soudu v Praze ze dne 16. 9. 2022 „nabyl účinnosti“ dne 13. 9. 2022 tak, jak to uvádí v napadeném usnesení Městský soud v Praze.

7. Podle odvolatelky si stávající jednatel nechal vyhotovit dne 20. 12. 2022 výpis z evidence rejstříku trestů, z něhož podle ní vyplývá, že uvedený trest není k tomuto datu zapsán v evidenci pravomocně zapsaných trestů. Dále odvolatelka uvedla, že telefonickým dotazem u Krajskému soudu v Ústí nad Labem ze dne 27. 12. 2022 zjistila, že trestní spis se stále ještě nachází u tohoto soudu a znění odvolacího rozsudku bude jednotlivým účastníkům a jejich obhájcům zasíláno až v polovině ledna 2023. S ohledem na uvedené odvolatelka navrhla, aby bylo napadené usnesení odvolacím soudem zrušena a věc byla vracena soudu I. stupně k novému rozhodnutí.

8. Vrchní soud v Praze jako soud odvolací přezkoumal odvoláním napadené rozhodnutí a dospěl k závěru, že odvolání není důvodné.

9. Ohledně odvolání proti výroku I., jímž rejstříkový soud zahájil řízení bez návrhu o výmazu jednatele z obchodního rejstříku, není odvolání přípustné (§ 13 odst. 3 z.ř.s. ve spojení s § 120 z.v.r.) a odvolací soud proto odvolání proti výroku I. předmětného usnesení jako nepřípustné odmítl (§ 218 písm. c/ o. s. ř.).

10. V dalším Vrchní soud v Praze přezkoumal napadené usnesení soudu prvního stupně v odvoláním napadeném zbývajícím rozsahu, přičemž vyšel zejména z § 155 odst. 1 o.z, z § 46 odst. 1 z.o.k a z § 6 odst. 2 živ. zák.

11. Dle § 155 odst. 1 o.z. ,,Byl-li členem voleného orgánu povolán ten, kdo k tomu není podle zákona způsobilý, hledí se na jeho povolání do funkce, jako by se nestalo. Ztratí-li člen voleného orgánu po svém povolání do funkce zákonnou způsobilost být členem voleného orgánu, jeho funkce zaniká; zánik funkce právnické osobě oznámí bez zbytečného odkladu.“

12. Dle § 46 odst. 1 z.o.k. „Osoba, která je členem orgánu a je do funkce volena, jmenována či jinak povolávána (dále jen "člen voleného orgánu"), musí být také bezúhonná podle zákona o živnostenském podnikání a nesmí u ní existovat překážka provozování živnosti.“

13. Dle § 6 odst. 2 živ. zák. „Za bezúhonnou se pro účely tohoto zákona nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním, anebo s předmětem podnikání, o který žádá nebo který ohlašuje, pokud se na ni nehledí, jako by nebyla odsouzena.“

14. Ve smyslu výše citovaných zákonných ustanovení vyplývá, že jednatel společnosti s ručením omezeným coby statutární orgán musí v době svého povolání do funkce splňovat zákonné požadavky a předpoklady pro výkon funkce člena statutárního orgánu a mj. též podmínku bezúhonnost ve smyslu zákona o živnostenském podnikání.

15. Z výpisu z obchodního rejstříku předmětné obchodní společnosti a též z předloženého rejstříkového spisu týkajícího se této společnosti vyplývá, že [Anonymizováno], nar. [Anonymizováno], je v rubrice „statutární orgán“ zapsán jako jednatel ode dne 9. 11. 2022, kdy nabylo právní moci usnesení rejstříkového soudu ze dne 8. 11. 2022, na základě něhož byl [Anonymizováno] do obchodního rejstříku zapsán se dnem vzniku funkce 24. října 2022, mj. na základě „čestného prohlášení“, v němž tento prohlásil, že je způsobilý být členem orgánu obchodní korporace, že je bezúhonný ve smyslu živnostenského zákona.

16. [Anonymizováno], nar. [Anonymizováno], dle rozsudku Krajského soudu v Ústí nad Labem ze dne 3. 12. 2020 č. j. 48 T 6/2010-20947 (dále též jen „rozsudek soudu prvního stupně“), který nabyl právní moci dne 13. 9. 2022 ve spojení s rozsudkem Vrchního soudu v Praze ze dne 13. 9. 2022, č. j. 8 To 15/2022-21864, jak vyplývá z připojené doložky právní moci, byl pravomocně odsouzen pro spáchání trestného činu zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby podle § 240 odst. 1, 2 písm. a), odst. 3 trestního zákoníku č. 40/2009 Sb., účinného, od 1. 1. 2010, přičemž skutky byly spáchány v souvislosti s podnikáním.

17. Podle právního názoru odvolacího soudu ke dni nabytí právní moci předmětných rozsudků přestal [Anonymizováno] splňovat podmínky stanovené pro výkon funkce jednatele (člena orgánu obchodní korporace) dle ust. § 46 odst. 1 z.o.k. ve spojení s ust. § 6 odst. 2 živ. zák., kdy za bezúhonného se nepovažuje osoba, která byla pravomocně odsouzena pro trestný čin spáchaný úmyslně, jestliže byl tento trestný čin spáchán v souvislosti s podnikáním, což je právě posuzovaný případ.

18. Uvedená skutečnost zakládá neshodu mezi skutečným stavem a stavem zapsaným ve veřejném (obchodním) rejstříku. Rejstříkový soud byl proto povinen při zjištění takového rozporu zahájit řízení i bez návrhu za účelem dosažení shody mezi zapsaným a skutečným právním stavem (viz § 78 odst. 1 z.v.r.) a bylo tak na místě vymazat jmenovaného coby jednatele - neboť mu tato funkce pro nesplnění zákonné podmínky bezúhonnosti ani nevznikla, což soud prvního stupně správně učinil.

19. Z výše uvedených důvodů odvolací soud podle § 219 o. s. ř. usnesení soudu prvního stupně ve výroku II. a v akcesorickém výroku III. jako věcně správné potvrdil.